Как открыть компанию в Таиланде
Как открыть компанию в Таиланде — что важно знать? В Таиланде установлены существенные ограничения для иностранного бизнеса. Многие виды деятельности требуют получения лицензии в соответствии с Законом об иностранном бизнесе (FBA). Процесс получения лицензии сложен.
Исключения предусмотрены для проектов, одобренных Советом по инвестициям Таиланда (BOI), Управлением промышленными зонами Таиланда (IEAT), а также в случаях, предусмотренных международными договорами или соглашениями о свободной торговле.
Так, например, граждане США и/или созданные в США компании могут иметь 100% в капитале тайских компаний
Идеальный вариант, если есть возможность получить льготы BOI. BOI предоставляет различные налоговые и неналоговые льготы.
В остальных случаях иностранцы предпочитают вовсе не попадать в сферу действия FBA. Это достигается участием в компании, контрольный пакет акций которой (не менее 51%) принадлежит тайским физическим или юридическим лицам.
Тайская компания: стратегии контроля
Если только речь не идет о полноценном, «настоящем» совместном предприятии с участием тайских партнеров-мажоритариев, у иностранного инвестора возникает проблема обеспечения контроля. Использование номинальных тайских акционеров запрещено законом (статья 36 FBA). Как тайский номинал, так и иностранный акционер могут быть приговорены к лишению свободы на срок до трех лет и/или штрафу в размере от ста тысяч до одного миллиона батов.
Периодически появляются сообщения о проверках компаний, которые, предположительно, используют услуги номинальных акционеров. Примеры таких проверок, проведенных в 2023 году, можно найти в публикации Bangkok Post и на сайте Департамента специальных расследований (Department of Special Investigation, DSI).
На практике применяются различные способы обеспечения контроля в компании (и обхода запрета на использование номиналов).
Ниже указаны некоторые такие способы.
Использование привилегированных акций
Данный способ предусматривает выпуск двух типов акций: обыкновенных и привилегированных. Это решение весьма популярно среди иностранных инвесторов, стремящихся обеспечить контроль в тайской компании. Выпуск акций двух типов предусмотрен статьей 1108 Гражданского и торгового кодекса Таиланда («ГТК»).
Акции разного типа могут предоставлять различные права их владельцам, будь то право голоса или право на получение дивидендов.
Объем прав, связанных с привилегированными акциями, зависит от положений устава компании. Такие акции могут иметь как большие, так и меньшие права на голосование или дивиденды по сравнению с обыкновенными акциями.
Стандартная схема такова:
Тайские акционеры обладают 51% капитала компании, владея только привилегированными акциями. Иностранные акционеры владеют оставшимися 49% капитала, при этом у них только обыкновенные акции.
Привилегированные акции, принадлежащие тайским акционерам, имеют уменьшенные права на голосование. Например, десять привилегированных акций дают один голос на общем собрании акционеров, в то время как каждая обыкновенная акция предоставляет право на один голос.
Также может быть предусмотрено неравномерное распределение прибыли компании. Например, владельцам привилегированных акций выплачиваются дивиденды в размере 2% от прибыли, тогда как 98% прибыли получают владельцы обыкновенных акций.
Таким образом, несмотря на большее количество акций у тайских акционеров, иностранные инвесторы сохраняют контроль над компанией и получают большую часть прибыли.
Возможно также применение обратной схемы, когда усиленные права голоса и дивидендов принадлежат владельцам привилегированных акций. Например, каждая привилегированная акция может обеспечивать «десять голосов за акцию», в то время как каждая обыкновенная акция дает один голос. Привилегированные акции в этом случае принадлежат иностранцам.
Если привилегированные акции уже были выпущены, то относящиеся к ним права не могут быть изменены позже (ст. 1142 ГТК).
Как перейти к схеме привилегированных акций в существующей компании
Если при создании компании были выпущены исключительно обыкновенные акции и впоследствии компания желает воспользоваться схемой с привилегированными акциями, необходимо увеличить уставный капитал, выпустив новые привилегированные акции. Далее акции следует распределить между иностранными и тайскими акционерами так, чтобы сохранилось соотношение 49% к 51% в пользу тайской стороны.
Перекрестное владение акциями
Суть перекрестного владения заключается в следующем: две тайские компании взаимно владеют 51% акций друг друга, при этом оставшиеся 49% акций каждой из компаний принадлежат иностранным акционерам. Ниже представлена типичная схема такой структуры владения.
Следует учитывать, что перекрестное владение может вызвать сложности с налогообложением дивидендов.
Бланковое передаточное распоряжение на акции
Бланковое (незаполненное) передаточное распоряжение на акции (Blank Share Transfer Document) подписывается тайским акционером без указания даты передачи акций и имени нового владельца. Этот документ, в обиходе часто называемый «отказным документом», позволяет бенефициару в любой момент внести нужную дату и указать лицо, которому будут переданы акции (обычно это другой тайский акционер), тем самым гарантируя их сохранность. Данный метод является популярным из-за его полной невидимости в корпоративных документах, хотя и не является самым надежным.
Займ, обеспеченный залогом акций
Иностранный инвестор предоставляет займ тайскому акционеру, при этом займ обеспечивается залогом акций. Возможны два варианта оформления: заключение отдельных договоров займа и залога акций, либо оформление единого смешанного договора, который будет включать условия как займа, так и залога акций (loan and share pledge agreement).
Сертификат акций должен быть передан залогодержателю, и компания должна быть извещена в письменной форме. В противном случае залог будет считаться недействительным (ст. 750 ГТК).
Залог должен быть зарегистрирован в реестре акционеров компании. В противном случае такой залог не будет действовать для компании или других третьих лиц (ст. 753 ГТК).
Стороны договора залога акций также могут договориться о предоставлении залогодержателю полномочий голосовать от имени залогодателя на собрании акционеров, о переуступке прав на дивиденды, об обязательствах голосовать определённым образом, о праве требовать передачи акций залогодателю или третьему лицу в случае неисполнения обязательств залогодателем.
Двухярусная структура владения (тайский холдинг)
В некоторых случаях, чтобы усилить контроль над тайской компанией, иностранным инвесторам может быть предложена «двухъярусная структура» владения, известная также как «тайский холдинг». Суть этой структуры заключается в создании тайской холдинговой компании, которая будет держать акции операционной компании (или компаний) в Таиланде.
Холдинговая компания на 51% принадлежит тайскому партнеру и на 49% — иностранному инвестору. Операционная компания, в свою очередь, на 51% принадлежит холдинговой компании, а оставшиеся 49% — тайскому партнеру.
Благодаря тому, что холдинговая компания не занимается операционной деятельностью, ей не требуется значительный уставный капитал. Приобретение акций операционной компании может финансироваться за счет займа от иностранного учредителя (инвестора), при этом акции могут выступать в качестве залога по договору займа.
Такая структура обеспечивает, что обе компании будут признаваться тайскими и, следовательно, Закон об иностранном бизнесе на них не распространяется.
Этот подход позволяет эффективно контролировать деятельность одной или нескольких дочерних компаний, оставаясь при этом за рамками прямых обязательств, связанных с операционной деятельностью. Обычно в таких схемах холдинговые компании прибегают к использованию привилегированных акций для управления.
Графическая схема этой структуры представлена ниже.
Риски и рекомендации
Важно отметить! Каждый из указанных выше способов имеет свои слабые стороны и уязвимости. Иностранным инвесторам настоятельно рекомендуется оценивать все потенциальные риски при структурировании отношений с тайскими акционерами. Это особенно актуально для таких чувствительных сфер, как недвижимость, туризм, отели, торговля, аграрный сектор и каннабис. Обращайтесь за помощью к профессионалам!
Инструменты и методы защиты прав миноритарных акционеров необходимо тщательно структурировать в контексте корпоративного права, что в основном включает в себя работу с уставом компании, а также в рамках обязательственного права, акцентируя внимание на отдельных договорах, таких как соглашение (договор) акционеров.
Регистрация компании в Таиланде
Частная компания с ограниченной ответственностью — Private Limited Company, или ‘Co. Ltd.’, является предпочтительной формой для иностранных инвесторов, желающих открыть бизнес в Таиланде.
Эта организационно-правовая форма сопоставима с аналогичными компаниями в других юрисдикциях, например с сингапурской Pte Ltd, российским ООО или немецкой GmbH. В отличие от последних, тайская Co. Ltd. не может быть учреждена одним лицом и не может впоследствии иметь одного участника (акционера). Начиная с 7 февраля 2023 г., Co. Ltd. всегда должна иметь не менее двух акционеров. До этого требовалось наличие не менее трех акционеров.
Популярность Co. Ltd. объясняется ограниченной ответственностью учредителей (участников, акционеров) и простотой создания и управления.
Деятельность Co. Ltd. регулируется статьей 1096 и последующими статьями Гражданского и торгового кодекса Таиланда.
О том, как зарегистрировать такую компанию, читайте здесь.
Если у вас есть вопросы по структурированию отношений с тайскими акционерами или другие вопросы по тайскому корпоративному праву, пожалуйста, напишите мне или свяжитесь со мной удобными для вас способами, или воспользуйтесь формой ниже.
Photo by Timothy Eberly on Unsplash