Как открыть компанию в Таиланде
Как открыть компанию в Таиланде — что важно знать? В Таиланде установлены существенные ограничения для иностранного бизнеса. Многие виды деятельности требуют получения лицензии в соответствии с Законом об иностранном бизнесе (FBA). Процесс получения лицензии сложен.
Исключения предусмотрены для проектов, одобренных Советом по инвестициям Таиланда (BOI), Управлением промышленными зонами Таиланда (IEAT), а также в случаях, предусмотренных международными договорами или соглашениями о свободной торговле.
Так, например, граждане США и/или созданные в США компании могут иметь 100% в капитале тайских компаний
Идеальный вариант, если есть возможность получить льготы BOI. BOI предоставляет различные налоговые и неналоговые льготы.
В остальных случаях иностранцы предпочитают вовсе не попадать в сферу действия FBA. Это достигается участием в компании, контрольный пакет акций которой (не менее 51%) принадлежит тайским физическим или юридическим лицам.
Тайская компания: стратегии контроля
Обеспечение контроля в тайской компании, где большинство акций принадлежит тайским акционерам, является сложной задачей для иностранных инвесторов. Использование номинальных тайских акционеров запрещено законом (статья 36 FBA). Нарушение этого закона может привести к суровым наказаниям, включая тюремное заключение на срок до трех лет и/или штраф в размере от ста тысяч до одного миллиона батов как для тайского номинала, так и для иностранного акционера.
Периодически появляются сообщения о проверках компаний, которые, предположительно, используют услуги номинальных акционеров. Информацию о таких проверках, проведенных в 2023 и 2024 годах, можно найти в Bangkok Post (например, публикация от 18.09.2023 или публикация от 31.05.2024) и на сайте Департамента специальных расследований (Department of Special Investigation, DSI).
Данные ограничения делают крайне важным для иностранных инвесторов применение законных стратегий, чтобы обеспечить контроль над своими инвестициями, соблюдая тайское законодательство. На практике применяются различные способы обеспечения контроля в компании и обхода запрета на использование номиналов.
Ниже перечислены некоторые такие способы.
Использование привилегированных акций
Этот способ предполагает выпуск двух типов акций: обыкновенных и привилегированных. Это популярное решение среди иностранных инвесторов, стремящихся обеспечить контроль в тайской компании. Выпуск этих двух типов акций предусмотрен статьей 1108 Гражданского и торгового кодекса Таиланда (ГТК).
В чем суть схемы привилегированных акций
Различные типы акций могут предоставлять разные права их владельцам, такие как право голоса или право на получение дивидендов. Объем прав, связанных с привилегированными акциями, зависит от положений устава компании (Articles of Association). Такие акции могут иметь как большие, так и меньшие права на голосование или дивиденды по сравнению с обыкновенными акциями.
Это решение обеспечивает, что, несмотря на то, что тайские акционеры владеют большим количеством акций, иностранные инвесторы сохраняют контроль над компанией и получают большую долю прибыли.
Стандартная схема
В стандартной схеме тайские акционеры владеют 51% капитала компании, обладая только привилегированными акциями, в то время как иностранные акционеры владеют оставшимися 49% капитала, имея только обыкновенные акции.
- Права голоса: Привилегированные акции, принадлежащие тайским акционерам, обычно имеют уменьшенные права голоса. Например, десять привилегированных акций могут давать один голос на общем собрании акционеров, в то время как каждая обыкновенная акция предоставляет один голос.
- Распределение дивидендов: Может также предусматриваться неравномерное распределение прибыли компании. Например, владельцы привилегированных акций могут получать дивиденды в размере 2% от прибыли, в то время как владельцы обыкновенных акций получают 98%.
Таким образом, несмотря на большее количество акций у тайских акционеров, иностранные инвесторы сохраняют контроль над компанией и получают большую часть прибыли.
Обратная схема
Также возможно применение обратной схемы, при которой усиленные права голоса и дивиденды принадлежат владельцам привилегированных акций. В этом случае:
- Права голоса (пример): Каждая привилегированная акция может обеспечивать десять голосов, в то время как каждая обыкновенная акция дает один голос.
- Распределение дивидендов: Привилегированные акции могут получать большую долю прибыли.
Важно учесть
После выпуска привилегированных акций права, связанные с ними, не могут быть изменены позже, согласно статье 1142 ГТК. Поэтому тщательное планирование и четкое определение положений в уставе компании имеют решающее значение для обеспечения того, чтобы привилегированные акции соответствовали целям контроля и распределения прибыли.
Переход к схеме привилегированных акций в существующей компании
Если компания изначально выпустила только обыкновенные акции, но затем решила внедрить схему с привилегированными акциями, необходимо предпринять следующие шаги:
- Увеличение уставного капитала: Компания должна увеличить уставный капитал, выпустив новые привилегированные акции. Это требует проведения внеочередного собрания акционеров и внесения изменений в устав компании.
- Первоначальное распределение акций: Первоначально распределите новые привилегированные акции между иностранными и тайскими акционерами, чтобы сохранить текущее соотношение владения. Этот шаг гарантирует соблюдение соотношения 49% иностранной собственности и 51% тайской собственности на начальном этапе.
- Перераспределение акций: После первоначального распределения перераспределите как новые привилегированные акции, так и существующие обыкновенные акции для достижения желаемой структуры контроля.
Необходимо, чтобы окончательное распределение акций сохраняло соотношение 49% иностранной собственности и 51% тайской собственности, но при этом позволило иностранным инвесторам владеть привилегированными акциями с большими правами, такими как усиленные права голоса или права на дивиденды.
Следуя этим шагам, компания может перейти к схеме привилегированных акций, обеспечивая контроль и выгодные условия распределения прибыли для иностранных инвесторов при соблюдении тайского корпоративного права и Закона о иностранном бизнесе (FBA).
Перекрестное владение акциями
Суть перекрестного владения заключается в следующем: две тайские компании взаимно владеют 51% акций друг друга, при этом оставшиеся 49% акций каждой из компаний принадлежат иностранным акционерам. Ниже представлена типичная схема такой структуры владения.
Следует учитывать, что перекрестное владение может вызвать сложности с налогообложением дивидендов.
Бланковое передаточное распоряжение на акции
Бланковое (незаполненное) передаточное распоряжение на акции (Blank Share Transfer Document) подписывается тайским акционером без указания даты передачи акций и имени нового владельца. Этот документ, в обиходе часто называемый «отказным документом», позволяет бенефициару в любой момент внести нужную дату и указать лицо, которому будут переданы акции (обычно это другой тайский акционер), тем самым гарантируя их сохранность. Данный метод является популярным из-за его полной невидимости в корпоративных документах, хотя и не является самым надежным.
Займ, обеспеченный залогом акций
Иностранный инвестор предоставляет займ тайскому акционеру, при этом займ обеспечивается залогом акций. Возможны два варианта оформления: заключение отдельных договоров займа и залога акций, либо оформление единого смешанного договора, который будет включать условия как займа, так и залога акций (loan and share pledge agreement).
Сертификат акций должен быть передан залогодержателю, и компания должна быть извещена в письменной форме. В противном случае залог будет считаться недействительным (ст. 750 ГТК).
Залог должен быть зарегистрирован в реестре акционеров компании. В противном случае такой залог не будет действовать для компании или других третьих лиц (ст. 753 ГТК).
Стороны договора залога акций также могут договориться о предоставлении залогодержателю полномочий голосовать от имени залогодателя на собрании акционеров, о переуступке прав на дивиденды, об обязательствах голосовать определённым образом, о праве требовать передачи акций залогодателю или третьему лицу в случае неисполнения обязательств залогодателем.
Двухярусная структура владения (тайский холдинг)
В некоторых случаях, чтобы усилить контроль над тайской компанией, иностранные инвесторы могут выбрать «двухъярусную структуру владения», также известную как «тайский холдинг». Суть этой структуры заключается в создании тайской холдинговой компании, которая держит акции операционной компании (или компаний) в Таиланде.
Холдинговая компания на 51% принадлежит тайскому партнеру и на 49% — иностранному инвестору. В таких структурах холдинговые компании обычно используют привилегированные акции для обеспечения контроля. Операционная компания на 51% принадлежит холдинговой компании, а оставшиеся 49% — иностранным инвесторам напрямую.
Поскольку холдинговая компания не занимается операционной деятельностью и не нанимает на работу иностранцев, ей не нужен значительный уставный капитал. Приобретение акций операционной компании может финансироваться за счет займа от иностранного учредителя (инвестора), при этом акции выступают в качестве залога по договору займа.
Такая структура обеспечивает признание обеих компаний тайскими, тем самым освобождая их от ограничений Закона об иностранном бизнесе.
Этот подход позволяет эффективно контролировать деятельность одной или нескольких дочерних компаний, избегая прямых обязательств, связанных с операционной деятельностью.
Графическая схема этой структуры представлена ниже.
Риски и рекомендации
Важно отметить! Каждый из указанных выше способов имеет свои слабые стороны и уязвимости. Иностранным инвесторам настоятельно рекомендуется оценивать все потенциальные риски при структурировании отношений с тайскими акционерами. Это особенно актуально для таких чувствительных сфер, как недвижимость, туризм, отели, торговля, аграрный сектор и каннабис. Обращайтесь за помощью к профессионалам!
Инструменты и методы защиты прав миноритарных акционеров необходимо тщательно структурировать в контексте корпоративного права, что в основном включает в себя работу с уставом компании, а также в рамках обязательственного права, акцентируя внимание на отдельных договорах, таких как соглашение (договор) акционеров.
Регистрация компании в Таиланде
Частная компания с ограниченной ответственностью — Private Limited Company, или ‘Co. Ltd.’, является предпочтительной формой для иностранных инвесторов, желающих открыть бизнес в Таиланде.
Эта организационно-правовая форма сопоставима с аналогичными компаниями в других юрисдикциях, например с сингапурской Pte Ltd, российским ООО или немецкой GmbH. В отличие от последних, тайская Co. Ltd. не может быть учреждена одним лицом и не может впоследствии иметь одного участника (акционера). Начиная с 7 февраля 2023 г., Co. Ltd. всегда должна иметь не менее двух акционеров. До этого требовалось наличие не менее трех акционеров.
Популярность Co. Ltd. объясняется ограниченной ответственностью учредителей (участников, акционеров) и простотой создания и управления.
Деятельность Co. Ltd. регулируется статьей 1096 и последующими статьями Гражданского и торгового кодекса Таиланда.
О том, как зарегистрировать такую компанию, читайте отдельный пост:
Регистрация компании в Таиланде
Если у вас есть вопросы по структурированию отношений с тайскими акционерами или другие вопросы по тайскому корпоративному праву, пожалуйста, напишите мне или свяжитесь со мной удобными для вас способами, или воспользуйтесь формой ниже.
Photo by Timothy Eberly on Unsplash